|
|
|
题名
|
作者
|
年代
|
出处
|
被引量
|
| 1 | 刑法中兜底条款的解释规则显示文摘当前对兜底条款的主要解释方法为同类解释规则,但该规则在学术理解和司法适用过程中出现了误区和困境。该解释方法不能概括兜底条款的全部适用范围,还存在任意解释的缺陷,不能准确划定兜底条款的解释范围。造成这种结果的原因,一方面,来源于同类解释规则本身的标准尚未统一;另一方面,滥觞于规范保护目的对兜底条款的指导功能被遗漏忽视。立法活动总是围绕规范保护目的进行,例示条文与兜底条款作为法律文义表达的部分内容,均受具体条文的规范保护目的制约,发挥规范保护目的对兜底条款解释的指导作用有助于限定行为入罪范围。此外,相较于模糊、抽象的兜底条款,例示条文具有明确行为类型的作用。因此,就同类解释规则的标准而言,应采用行为类型标准说,更有利于行为刑事违法性的判定,以避免规范保护目的成为兜底条款的唯一解释依据,从而产生将实质违法性作为唯一入罪理由的风险。重视规范保护目的及例示条文对兜底条款解释的双重制约,有助于实现法安定性与灵活性的协调。 | 梅传强 刁雪云 | 2021 | 重庆大学学报(社会科学版)2021，27，3： | 23 |
| 2 | 个人信息保护制度中告知同意原则的法理阐释与规范建构显示文摘《个人信息保护法》确立了以告知同意原则为核心的个人信息保护制度,但告知同意原则的实际效果一直遭到质疑,这主要是由于信息技术和商业模式的发展对“实质性告知同意”产生了障碍。对此,有必要重申人格尊严作为告知同意原则的理据,并充分认识到“信息茧房”“数据权力”以及“个人信息价值对于个体和对于群体的巨大差异”对实现人格尊严的影响。在此基础上,告知同意原则理论的三大支柱包括:实现个人信息保护和信息自由流动的平衡、提升个人用户的数字理性、范围和边界的确定是分层次和动态化的。相应地,应当以“实质性参与”作为规范完善的路径取向:明确“知情、同意、撤回、删除、更正”的权利体系,保障多方参与的程序机制,建立多样化的纠纷解决机制和法律责任体系。围绕告知同意原则的这一完善思路,对于构建共建共治共享的网络治理格局也有所启发。 | 冯健鹏 | 2022 | 法治研究2022，，3： | 18 |
| 3 | 非法取得或利用人脸识别信息行为刑法规制论显示文摘人脸识别信息具备识别特定自然人身份的属性,应属于《刑法》第253条之一规定中的“公民个人信息”。对于非法取得或利用人脸识别信息行为,现行刑法主要存在以下规制困境:一是尚未明确对非法获取、出售或者提供人脸识别信息的行为进行规制;二是尚未对非法存储、使用、加工人脸识别信息等可罚性较高的行为进行规制。人脸识别信息实际上可以归为《解释》所规定的“其他可能影响人身、财产安全的公民个人信息”。对于非法获取、出售或者提供人脸识别信息行为,应通过进一步明确相关司法解释的规定进而将其认定为侵犯公民个人信息罪。对于合法获取公民人脸识别信息后非法存储的行为,可认定为不作为的非法获取人脸识别信息行为,继而以侵犯公民个人信息罪定罪处罚。对于非法使用、加工人脸识别信息的行为,可通过扩大解释侵犯公民个人信息罪中“非法”的范畴甚或增设非法利用公民个人重要信息罪加以规制。 | 李振林 | 2022 | 苏州大学学报(哲学社会科学版)2022，43，1： | 17 |
| 4 | 行政公益诉讼“等外”刍议显示文摘党的十九届四中全会提出'拓展公益诉讼案件范围',即为《行政诉讼法》第25条第4款'等'外适用提供了政策依据。从法律条文的立法结构来看,《行政诉讼法》第25条第4款属于例示式规范,'等'表示列举未尽;未列举的'等外'事项按照同类规则必须与'等内'事项属于'同类'。但因第25条第4款概括语与列举项的文字含义以及列举项之间的关系过于模糊,致使同类规则无法运用。通过法意解释,可以归纳出列举项以及'等外'事项的共同意义。 | 温辉 | 2020 | 河北法学2020，38，9： | 14 |
| 5 | 行政许可条件设定模式及其反思显示文摘我国《行政许可法》试图建构对行政许可事项、实施机关、条件、程序和期限的体系化约束机制,其中行政许可条件的设定方式决定了行政许可规制的整体效果。基于“设定规范—法律条款—单项条件”的行政许可条件构造逻辑,空白模式、授权模式、兜底模式和裁量模式构成了当前单行法律规范设定行政许可条件的主要模式。在法律明确性原则和行政许可设定确定性规则的双重制度约束下,既有的行政许可条件设定模式面临着法律实施的困境,行政许可条件的范围和内容呈现出“摇摆的不确定性”。在平衡行政许可条件设定的确定性规则与现代行政所必需的灵活性之间关系的基础上,优化行政许可条件的设定需要约束空白授权的适用、规范兜底条款的设置、公开裁量基准的内容、明确有关规定的范围,进而塑造对行政许可条件设定的层次化约束。 | 林华 | 2022 | 中国法学2022，，4： | 8 |
| 6 | 互联网不正当竞争类型化条款司法适用的反思与纠正显示文摘互联网不正当竞争类型化条款在制度供给层面顺应了互联网领域竞争行为的规制需求。该类型化条款在司法运行层面主要有“独立适用”“二元并存适用”“三元混合适用”三种模式。司法实践中,现有类型化条款在规范适用结构上面临“泛化”与“虚化”困境,在规范适用逻辑关系上呈现明显对立性,在规范适用构成要件解析上缺乏一致性。寻求互联网不正当竞争类型化条款司法适用的优化可从三方面着手:一是通过明确兜底条文适用解释的同质性、厘清列举条款适用对象的指向性以及凸显宣示条款适用功能的区分性,明晰不同规范适用的具体定位;二是采取“二元协作评价路径”以厘定类型化条款与一般条款的外部逻辑关系;三是构建起“前置的竞争关系+合法的竞争利益+特定的竞争行为+多元的竞争损害+合理的竞争抗辩”的统一规范要件适用程式。 | 黄军 | 2022 | 财经法学2022，，6： | 5 |
| 7 | 司法裁判中刑法同类解释规则运用的反思与重塑显示文摘刑法同类解释规则是准确理解刑法兜底条款和概括规定的重要解释方法,该规则的生命力,很大程度上取决于司法实践中对该规则的接受、认可和运用。司法裁判中刑法同类解释规则的具体适用对象以刑法条文中的概括规定为主,可进一步细分为刑法条文中的兜底条款或概括规定、立法解释中的兜底条款、司法解释中的兜底条款或概括规定和刑法条文中的概括规定+司法解释中的概括规定(兜底条款)四种类型。刑法同类解释规则在“出罪”或从轻处罚方面发挥了积极作用,但也存在规则误用、轻视、刑法兜底条款的误读等问题。刑法同类解释规则的不当运用会产生定罪层面的扩张性、量刑层面的失衡性和同案不同判等负价值,其背后根源在于对刑法同类解释规则存在认识误区及将该规则作为一种法律解释方法的价值偏位。应从刑法同类解释规则的规范定位、运用刑法同类解释规则的立场一致、增强运用刑法同类解释规则的裁判说理能力、防止对理论通说观点的过度背离四个方面重新构建刑法同类解释规则实践运用的合理路径。 | 俞小海 | 2022 | 西南政法大学学报2022，24，6： | 5 |
| 8 | 刑法同类解释规则适用对象的反思与证成显示文摘刑法同类解释规则与刑法兜底条款相互依存,构成了我国刑法同类解释规则研究和适用的特殊镜像。实际上,刑法兜底条款与刑法例示规定是种属关系。刑法同类解释规则的适用对象应是刑法例示规定。刑法例示规定的规范构造包括典型事项具体列举+“等”或“其他”标识词+概括词三个要素,并且这三个要素之间存在相对稳定的逻辑结构。刑法例示规定可区分为理想类型和现实类型两种。应摒弃学界将刑法同类解释规则作为理解刑法所有兜底条款或所有包含“等”或“其他”用语条款的普遍甚至唯一规则的抽象叙事,而回归司法实证和实务操作视角,对我国刑法文本中所有包含“等”或“其他”的501处表述进行重新分类,在剔除原本不属于刑法例示规定以及无法和无须适用刑法同类解释规则的情形以后,将刑法同类解释规则的适用对象精确锁定到116处刑法例示规定。在此基础上进一步提出分层分类的适用思路:对于其中符合理想类型的例示规定,首先适用刑法同类解释规则,并通过客观目的解释予以补充,即遵循由形式—实质的解释逻辑和路径;对于不符合理想类型(即现实类型)的例示规定,应以目的解释为引导,以法条的客观目的对例示规定本身的“不典型”予以补足,并兼顾文义、体系等因素的协调,合理确定该刑法例示规定的规范边界。 | 俞小海 | 2022 | 青少年犯罪问题2022，，3： | 4 |
| 9 | 论《民法典》中私密信息保护的双重结构显示文摘私密信息是《中华人民共和国民法典》人格权编出现的概念,对其进行界定时,一方面要在个人信息中从秘密性、侵害后果的严重性、动态因素的可考量性三个角度对其进行识别;另一方面要在隐私信息中通过与私人生活安宁、私密空间、私密活动的区别对其进行识别。私人生活安宁并不与私密信息发生必然重合,侵害私密信息很多时候是侵犯私人生活安宁的前提条件;私密空间、私密活动与私密信息在很多情况下构成一体两面关系。私密信息受人格权编与侵权责任编的双重保护。停止侵害、排除妨碍、消除危险、赔礼道歉等救济方式的适用应脱离人格权、请求权与侵权请求权的性质争议,直接从法条内容和法条援引入手将侵权责任编中的条文作为请求权基础,人格权编有特别规定的则构成特殊条款。人格权编中的禁令属于程序性保护措施,是停止侵害、消除危险请求获得满足之前的保护。更正权、删除权不能被恢复原状所涵盖,具有自身独立性。在人格权编内部,私密信息同时受隐私与个人信息的双重保护,当两者规范形成重合时,则构成请求权竞合;当两者规范不重合时,应考虑私密信息的特殊性来决定个人信息中其他规则的可适用性。私密信息的这些特征也将影响《中华人民共和国个人信息保护法》中相关规定的理解和适用。 | 朱晶晶 | 2022 | 科技与法律(中英文)2022，，1： | 4 |
| 10 | 法典化时代的法律方法研究——中国法律方法论研究报告(2019—2021)显示文摘《民法典》开启了中国法典化的进程,对法律方法论的研究也产生了重要影响,这些影响在近三年的研究成果中已经开始显现。在具体法律方法的研究成果中,法律发现方法借助于《民法典》第10条的新规定,深度挖掘和扩展了法律渊源;法律解释方法的研究更加重视目的解释和体系解释,前者挖掘法典规定背后的决定因素,后者统筹处理法典诸多规定之间的关系;法律推理方法中的司法推定也围绕《民法典》的相应规定展开;漏洞补充方法聚焦于《民法典》制定后遗留的若干不足;利益衡量方法则借助于法益概念在刑事法中得到更多关注。在部门法法律方法中,关于《民法典》实施的研究成果最为丰富,由此也对其他部门法及其法典化进程产生扩散影响。法律方法论的研究应当继续深度参与法典化进程。 | 孙光宁 侯晓燕 | 2022 | 山东大学学报(哲学社会科学版)2022，，6： | 4 |
| 11 | 网络空间中破坏生产经营罪之“其他方法”的解释边界——以反向刷单案为切入点显示文摘破坏生产经营罪的传统行为方式限于“毁坏机器设备、残害耕畜”的物理性生产资料破坏,但因无法适应社会发展过程中产生的新型罪情,司法实践中已通过客观解释方法对“其他方法”进行了3次扩张解释,然而以入罪为导向的客观解释存在突破罪刑法定原则的危险。“主观的客观解释论”以主观解释之原则性对客观解释的任意性进行了限制,但仍存在主观解释依据形式化和主客观解释逻辑倒置问题。应针对主观的客观解释论之不足进行修正,以同质解释替代同类解释,通过探究前实定法的法益与类型性构成要件行为性质,在目的同一性与功能同一性重合的范围内确定主观解释的边界为“通过使必要的生产资料丧失效用,支配性地使生产经营活动无法进行”;重视主观解释与客观解释之间的逻辑关系,通过主观解释完成对破坏生产经营罪“其他方法”的扩张解释任务,在主观解释的边界内适用客观解释进行适应现实变动的具体解释。 | 徐久生 徐隽颖 | 2021 | 大连理工大学学报(社会科学版)2021，42，4： | 4 |
| 12 | 监察对象的范围认定及识别标准辨析显示文摘监察对象的范围认定及识别标准是监察权行使的重点和难点。监察对象的认定,需要在方法论上回归法教义学的基本立场,以立法条文为出发点。在《监察法》文本中,与监察对象有关的概念表述多达十种,这给监察对象的范围认定增加了一定难度。在监察对象的范围认定上,总则与分则间的差异化规定,尤其对于《监察法》第15条的理解偏差,致使学界对“公职人员”一词的理解存在着广义与狭义之别。监察对象的范围认定在法理上应遵循法律解释、总则效力高于分则效力、法的安定性的原则,厘清公职人员、有关人员和监察对象三者间的关系。在“所有行使公权力的公职人员”的判断上,宜采纳身份和行为相结合的双重维度说为识别标准,这样更便于开展监督工作和简便识别程序。 | 李尚翼 | 2022 | 廉政文化研究2022，13，1： | 4 |
| 13 | 刑事政策视域下目的解释适用规则建构显示文摘风险社会时代,功能性刑法体系通过吸纳刑事政策成为优势选择。但是,一方面刑事政策如何经由目的途径具体作用于刑法解释缺乏明确性,另一方面刑事政策的盲目参与令目的解释滥用现象频出,而现有目的解释适用方案存在实体和程序规则混淆、具体标准不明等弊端,导致难以对其有效规制。应当明确目的解释与刑事政策的关系为价值的选择性传输,厘清刑事政策经过规范目的、刑罚目的作为刑法解释依据的具体样态。在此基础上,有针对性地建构目的解释的一体化适用规则,即先以刑法条文为中心体系性考察确定刑法规范目的,然后在罪刑法定原则具体限定下,从刑法规范用语的核心语义到可能语义依次论证,最后通过比例原则对目的解释予以合宪性控制,以求实现刑事政策视域下目的解释适用的合理性与正当性。 | 袁玉杰 | 2021 | 江西警察学院学报2021，，2： | 3 |
| 14 | 税法兜底条款设计与适用的方法改进显示文摘兜底条款这一立法技术与税收法定原则并非绝然对立。我国税收法律文本中兜底条款俯拾即是,以法条功能为依据,其大致可分为税目分类型、裁量适用型和法条授权型三种,旨在确保课税要素分类的开放性、税务行政裁量的灵活性和特别税收措施立法的授权性。在全面落实税收法定原则的进程中,各类兜底条款走向消亡、扩张和规范的不同命途,亦带来个人应税所得范围的封闭僵化、个税反避税裁量适用的基准缺失和税收优惠补充立法的控权乏力等问题。基于不同类型兜底条款的功能机理,应坚持税收形式与实质法定相结合的进路,为税法兜底条款的合理设计与适用提供价值和方法指引。从课税要素法定原则思考,税目分类型兜底条款应当谨慎、规范设置,有必要重新审视所得税法上所得分类兜底规定的设置议题;从行政裁量正义原理出发,裁量适用型兜底条款应当补充细化操作规则、限缩监督裁量权力,构建个税反避税兜底条款的解释和司法审查机制;从现代税收调控功能切入,法条授权型兜底条款具有正当性,但必须遵循授权法治逻辑,建立健全人大授权、监督税收行政立法的实体规范和程序机制。 | 黄家强 | 2022 | 政治与法律2022，，5： | 3 |
| 15 | 法教义学视角下破坏生产经营罪的分析与认定显示文摘在互联网时代,破坏生产经营罪的构成要件受到一定的冲击,尤其是对'以其他方法'破坏生产经营兜底条款的解释。在解决该罪名司法适用困境的问题上,存在立法论与解释论两种路径。应采取实质解释论的立场,立足于破坏生产经营罪的规范用语和规范保护目的,基于行为的处罚必要性,对本罪的规范构造进行分析。在破坏生产经营罪的司法认定上,应重视行为对象对本罪认定的意义,并考虑行为人主观违法要素是否存在被阻却的正当化事由。同时,也应当遵守罪刑法定原则的红线,审慎通过解释论防止破坏生产经营罪沦为'口袋罪'。 | 孔忠愿 | 2020 | 中国检察官2020，，20： | 3 |
| 16 | 论监狱警察履职保护制度中过错责任原则的确立显示文摘过错责任原则是我国法律体系中基础性的追责原则,在监狱警察履职保护制度中确立过错责任原则,即在监狱警察履职行为导致损害时,以过错是否存在和过错程度作为追究警察个人责任的根据。这一原则的确立,在《警察法》等多项法律法规中有坚实的法律依据,而且公安、检察院、法院系统在各自的追责制度中已先行一步确立了过错责任原则,为监狱系统提供了实践经验。在监狱警察履职保护制度中确立过错责任原则是对监狱警察履职评价从结果控制转变为行为控制的关键环节。 | 周折 陈宝友 | 2020 | 犯罪与改造研究2020，，10： | 2 |
| 17 | 刑法同类解释规则中的“同类”:学说评论与机能展开显示文摘刑法同类解释规则中“同类”之判断标准,有犯罪构成符合说、同一类型说(类似情形说)和实质符合说等不同理论观点。实质符合说强调罪名实质内涵,并重视明示行为类型本质特征,是较为可取的立场。它不但是个罪兜底条款的解释原理,而且是双层次同类判断的指导标准。在第一层次,我们应判断违法行为是否符合罪名实质内涵;在第二层次,我们应判断违法行为是否符合明示行为类型本质特征。其中,实质内涵主要通过保护法益予以挖掘,本质特征主要结合规范保护目的进行提取。通过这种双层次同类判断,我们能够合理确定刑法兜底条款规制范围。 | 李谦 | 2023 | 法律适用2023，，6： | 2 |
| 18 | 《民法典》第一千零五十三条“重大疾病”的教义学分析显示文摘我国第一部《婚姻法》中规定了影响婚姻效力的疾病,这些规定在传染病的防治和降低出生缺陷率的过程中发挥过巨大作用。随着医学水平的大幅提高,人们的婚姻观念也随之发生变化,《婚姻法》中的部分规定已与当下的社会生活不再有效衔接。2020年出台的《民法典》对影响婚姻效力的疾病进行了全新修订,但也给学界留下了对“重大疾病”的内涵应当如何解读的难题。《民法典》是《婚姻法》的承袭,也是现行法律体系中的一环,对《民法典》第一千零五十三条中“重大疾病”的解读,不仅要符合历部婚姻法中所维系的共同法益,还要与现行法秩序相符合。因此,对“重大疾病”应当做扩大化解释,可能影响当事人缔结婚姻关系意愿、影响婚后家庭共同生活的疾病,都应归属于“重大疾病”的范畴。这不仅有助于婚姻自由权利的实现,更有利于家庭及社会秩序的稳定和谐。 | 郑佚元 | 2022 | 金华职业技术学院学报2022，22，2： | 1 |
| 19 | 网络直播抽奖越轨行为的刑法分析显示文摘网络直播抽奖行为有别于传统的有奖销售。网络直播平台的抽奖机制如果存在越轨风险,会在一定程度上催生诈骗型、赌博型、色诱型三种网络越轨行为。网络直播抽奖行为超越合法规则时,内部主体之间往往存在刑事责任分配、共犯形态竞合、加重情节认定等实务难题。刑法介入网络越轨行为时必须在规范维度符合法条的规范目的,在现实维度具有刑事防控的需求。网络直播抽奖越轨行为的规制路径应以非刑罚处遇措施衔接行政处罚的二元模式为主。 | 唐攀 刘娜 | 2021 | 海南广播电视大学学报2021，22，3： | 1 |
| 20 | 司法解释对刑法明确性的消解:行为规范视角的分析显示文摘刑法虽具有行为规范与裁判规范二重性,但行为规范具有优先性,与司法解释共同建构刑法规范。刑法不可避免具有抽象性与模糊性,落实刑法的明确性是司法解释的天然使命。对兜底条款的开放式解释、以模糊概念解释模糊条文、主观要素的不当扩容、行刑交叉刑民交错区分基准的缺失,是当前司法解释消解刑法明确性的主要表现。基于行为规范的第一属性,捍卫明确性与民众预测可能性具有价值优先性。从同类解释规则约束下的封闭列举、需罚性价值导引下的类型归纳、严格刑事推定规则维护故意原貌三个方面修复司法解释对明确性的削弱,有利于发挥刑法的行为规范机能与公众对刑法的常识认同。行为规范属性的侧重与刑法谦抑品质相呼应,重申了刑法明确性的价值优位,促进了对普通民众立场的关注与考量,由此相应带来刑法解释视角的转变,给予个体仁厚宽容与设身处地的体恤。 | 赖隹文 | 2023 | 南宁师范大学学报(哲学社会科学版)2023，44，1： | 1 |
您所在的机构暂未开通此部分的功能，请联系管理员